[Aikenka]

# Интеллектуальная собственность Здравствуйте. Подскажите пожалуйста, если человек сделал фотографию другого человека, после чего, с разрешения фотографа, данная фотография была размещена в сети Интернет в блоге третьего лица. Одна из газет в своей публикации, вышедшей в печать, использовала данную фотографию без необходимых ссылок, без какого-либо разрешения. Вопрос, вправе ли предъявить какие-либо претензии к редакции данной газеты фотограф, человек, изображённый на фотографии, а так же лицо, из блога которого данная фотография была скопирована? Несёт ли редакция какую-либо ответственность за подобные действия (административную, гражданско-правовую или иную)? 8 марта 2010

ОТВЕТ ЭКСПЕРТА:
Использование фотографии без согласия правообладателя является нарушением исключительного авторского права и влечет гражданскую, административную, а в некоторых случаях и уголовную ответственность.
Фотограф как автор произведения обладает авторским и исключительным правом на фотографию. Он может дать разрешение на ее использование любому лицу или запретить такое использование.
Размещение фотографии в сети Интернет с разрешения автора – правомерное использование произведения, но оно не означает исчерпание авторского права, после чего фотография может использоваться свободно любыми лицами.
Таким образом, любое использование фотографии без согласия автора – фотографа не допустимо, поскольку нарушает его исключительное право, кроме нескольких случаев свободного использования, предусмотренных законодательством. Использование фотографии без указания имени автора нарушает также и авторское право.
Владелец блога, разместивший фотографию у себя в блоге, не приобрел на нее исключительных прав, если только не заключил соответствующий договор с фотографом в письменной форме. Поскольку это весьма сомнительно, то владелец блога не обладает никаким исключительным правом на фотографию, следовательно, предъявлять кому-либо претензии по использованию данной фотографии не может.
Что касается человека, изображенного на фотографии, то вряд ли он может влиять на судьбу фотографии и ее использование, если дал разрешение на съемку.
Редакция, желающая использовать фотографию в своей публикации, должна была получить разрешение правообладателя – автора фотографии. Поскольку разрешение не было получено, то действия редакции можно расценивать как нарушение исключительного права.
Неуказание имени автора также нарушает авторское право фотографа.
Для защиты своих прав фотограф может обратиться с иском в суд и потребовать:
- признания права;
- публикации судебного решения;
- возмещение убытков, причиненных нарушением его исключительного права;
- вместо возмещения убытков – выплаты компенсации в размере от 10 тыс. до 5 млн. рублей.
Для привлечения нарушителя к административной или уголовной ответственности необходимо подать заявление в правоохранительные органы.
Пункт 1 статьи 7.12 Кодекса об административных правонарушениях предусматривает ответственность за нарушение авторского права и исключительных прав с целью извлечения дохода.
В соответствии с этой статьей на нарушителя может быть наложен штраф на граждан в размере от 1500 до 2000 рублей, на должностных лиц от 10000 до 20000 рублей, на юридических лиц от 30000 до 40000 рублей.
Поскольку обстоятельства правонарушения туманны, то прогнозировать, смогут ли привлечь редакцию к административной ответственности, сложно. Уголовная ответственность за незаконное использование объектов авторского права возможна, только если это совершено в крупном размере, т.е. стоимость прав на использование объектов авторского права превышает 50000 рублей (ч. 2 ст. 146 УК РФ).
В этом случае на лицо может быть наложен штраф в размере до 200000 рублей или его заработной платы за период до 18 месяцев либо могут привлечь к обязательным работам на срок от 180 до 200 часов, либо возможно лишение свободы на срок до двух лет. Можно усомниться, что использование одной фотографии будет оценено как незаконное использование в крупном размере, поэтому, скорее всего, к уголовной ответственности привлечь будет нельзя.
Таким образом, фотографу остается обратиться в суд за взысканием убытков или компенсации. Можно рекомендовать потребовать взыскания компенсации, поскольку убытки будут взысканы только в том размере, который правообладатель сможет доказать, а при определении размера компенсации суд будет исходить из характера правонарушения, степени вины нарушителя, наличия ранее совершенных нарушений, вероятных убытков, но в любом случае ее размер не может быть меньше 10000 рублей.
При этом сам истец доказывать размер убытков не обязан. Правообладатель также может подать заявление о привлечении виновного к административной ответственности.

взято на сайте право.ру

Aikenka добавил(а) [date]1313218507[/date]:

У меня есть породистая кошка. Я заказала фотографу (он находился на выставке с аппаратурой и специальным оборудованием для съемки) сделать ряд снимков этой кошки для моих личных нужд - в том числе и для публикции в журнале. Договоренность была в устной форме, каких либо чеков и квитанций выдано не было. Фото были сделаны и высланы мне. Однако позже фотограф заявил мне, что никаких прав на эти фотографии я не имею и все права на фото моей кошки принадлежат ему, как автору! И если я хочу опубликовать ее в журнале, то передать фото в него может только он, если журнал заключит с ним лицензионный договор на его условиях! Более того, он заявил, что так как он - автор снимка, он без моего согласия может публиковать его где угодно, в том числе в коммерческих целях. Я считаю, что так как я ЗАКАЗАЛА и уже оплатила фотографии, все права (кроме права на авторство снимка, разумеется) автоматически переходят ко мне, и соответственно, я могу со снимком делать все что мне хочется. Кроме того, не смотря на то, что автор снимка - он, на снимке изображена моя собственность (есть договор купли-продажи животного), и поэтому без МОЕГО согласия он не может опубликовать его даже в своем портфолио. Кто прав? Какие доводы и ссылки на какие статьи ГК РФ могут убедить судью, если дело дойдет до судебного заседания?

ОТВЕТ ЭКСПЕРТА:
Действительно, Вы правильно установили, что между Вами и фотографом существуют отношения авторского заказа.
Договор авторского заказа регулируется ст. 1288 Гражданского кодекса РФ. Особенностью правоотношений заказчика и исполнителя по этому договору в соответствии со ст. 1288 ГК является то, что исполнитель создает произведение (в Вашем случае - фотографическое) обязательно в материальной форме и материальный носитель передает заказчику в собственность.
А вот что касается передачи или отчуждения заказчику исключительного права, то это должно быть специально оговорено в договоре авторского заказа.
Таким образом, если в договоре не было предусмотрено, что исключительное право на фотографии переходит к Вам, то оно остается у автора - исполнителя договора авторского заказа.
Вы также пишите о том, что Вы заказали фотографии, чтобы использовать их в личных целях. Действительно, получив фотографии на материальном носителе, Вы можете в личных целях изготовить любое количество отпечатков, поскольку в соответствии со ст. 1273 ГК РФ Вы можете свободно воспроизводить фотографии в личных целях.
Но Вы неправы в том, что к использованию (а точнее говорить не об использовании, а именно воспроизведении, т.е. изготовлении копий) в личных целях относите публикацию фотографий в журнале. Публикация фотографий в журнале не входит в свободное воспроизведение в смысле ст. 1273 ГК РФ.
Еще раз повторю: полностью исключительное авторское право принадлежит фотографу, который и вправе распорядится этим правом по своему усмотрению. Он, кстати, вправе, в том числе, включить их в свое портфолио.
Что касается Вашего аргумента о том, что на фотографии изображена Ваша собственность, то, во-первых, Вы сами дали согласие на фотографирование своей кошки, во-вторых, использование фотографом или другими лицами этих фотографий не нарушает Ваши права собственности на кошку, так как Вы по-прежнему можете свободно владеть, пользоваться и распоряжаться животным по своему усмотрению.
Остается ответить на последний вопрос - есть ли для Вас в этой ситуации какая-то возможность доказать, что исключительное право на фотографии принадлежит Вам.
На первый взгляд, зацепиться можно именно за положения закона о том, что договор авторского заказа может быть заключен с условием об отчуждении исключительного права или о предоставлении заказчику права использования произведения в определенных пределах. В этом случае необходимо собрать и представить доказательства того, что при заключении договора Вы изложили фотографу свои планы по использованию фотографий, и он с этим согласился.
Однако проблема заключается в том, что в таком случае на договор распространяется требование о заключении его в письменной форме. Несоблюдение этой формы в данном случае влечет такие последствия, как запрет ссылаться на свидетельские показания в обосновании своей позиции.
Вы довольно подробно описали ситуацию, и из Вашего описания видно, что письменных доказательств Вы предоставить не сможете. Из чего следует вывод, доказать свою позицию суду Вам будет невозможно.
Напоследок, хочу заметить, что Ваша ситуация как нельзя более ярко характеризует конфликт между правосознанием и законодательством в России. Вас нельзя обвинить в нарушении или неуважении чужих прав, но Вы ошибочно полагаете, что в данной ситуации правы, потому что наше представление о праве обладает своеобразной инерцией.
До принятия Части IV ГК РФ данные отношения (заказчик - исполнитель по договору авторского заказа) строились прямо противоположно.
В соответствии со ст. 33 Закона «Об авторском праве и смежных правах» по авторскому договору заказа автор был обязан создать произведение и передать его заказчику. Не материальный носитель, а именно произведение, что подразумевает передачу исключительного права на него.
Таким образом, если бы мне пришлось отвечать на Ваш вопрос в 2006 году, до вступления в силу Части IV ГК РФ, то я бы написала, что Вы полностью правы.
А в 2009 году ситуация регулируется совершенно иначе. Я полагаю, что теперь, заключая договоры авторского заказа, Вы будете уже знать, что если Вы желаете распоряжаться также и исключительным правом на произведение, то необходимо заключить договор с соответствующими условиями.
взято с сайта право.ру

Aikenka добавил(а) [date]1313219106[/date]:

Может ли фотограф выкладывать свои фотографии на сайт без разрешения лиц, которые присутствуют на этой фотографии и покупали данную фотографию?

ОТВЕТ ЭКСПЕРТА:
Фотограф может выкладывать на сайте фотографии, в отношении которых он обладает исключительным правом, без разрешения изображенных на них лиц в общественных, государственных или иных публичных интересах, либо если фотографии были сделаны в общественном месте, либо лицо, изображенное на них, позировало за плату.
Выложить фотографии на сайт – это использовать произведение (фотографию) одним из способов, предусмотренных международными договорами и национальным законодательством.
Если речь идет о РФ, то данное правомочие включено в состав исключительного права на произведение статьей 1270 ГК РФ (пп.11 п. 2). Реализовать это правомочие может правообладатель.
Первичным правообладателем является автор, в данном случае – фотограф. Если это право не было передано по договору (авторского заказа, лицензионному и т.п.), то правообладателем остается автор.
При использовании фотографий и иных произведений, содержащих изображение человека, необходимо также руководствоваться ст. 152.2 ГК РФ. Она устанавливает общее правило о том, что при обнародовании и дальнейшем использовании таких произведений требуется согласие изображенного лица, а также предусматривает три исключения:
1) изображение используется в общественных, государственных или иных публичных интересах;
2) изображение сделано в месте, открытом для свободного посещения;
3) гражданин позировал за плату.
ещё ответ:
Сакович Владимир Александрович

Может, но с учетом требований российского законодательства о том, что допускается использование изображения без разрешения изображенного лица в следующих случаях:
- использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;
- гражданин позировал за плату (при этом необходим договор и подтверждение факта получения денежных средств) ;
- изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования.

взято на сайте право.ру